2011.1.8  高雄律師-楊岡儒律師

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【楊岡儒律師-法律意見分析】

按緊急之醫療行為，其主要目的在於病患緊急之救助或診療需求，

基於醫師法第21條所定，對急救病患之強制診療義務，縱其形式上符合刑法構成要件之行為（尤其是『侵入性治療或醫療救助』），然而仍屬具備刑法第21條第1項或第22條之法定阻卻違法事由，蓋其主要之目的在於『救助及診療』，而非傷害或觸犯刑罰之違法性範疇。（例如德國學理上，具有將常規之醫療行為認為性質上非屬『不法構成要件之行為』之概念。）

但如審慎以觀，

宜特別注意醫療行為或醫療業務行為所涵攝之『不法性與違法性』之判定，

並非概然均得基於『法定阻卻違法事由』而阻卻違法或免責。

例如：常見之醫療過失致病患傷害或死亡、虛報或匿報急診醫療收入之詐領費用或逃漏稅捐等情形，要屬『犯罪行為』之涵攝範疇，尚非逕自概以急迫診療為由而阻卻違法。

以下謹然援引『最高法院90年度台上字第3137號刑事判決』，

作為此部份概念之重要說明。

祝福大家安好與順心如意

楊岡儒律師  謹筆

2010.1.3.AM3.27

【相關法規】

醫師法第21條：

醫師對於危急之病人，應即依其專業能力予以救治或採取必要措施，不得

無故拖延。

◎實務上重要見解：

最高法院90年度台上字第3137號刑事判決

要    旨：

刑法第二十一條第一項規定：「依法令之行為，不罰」，係指該項行為在外觀上雖然具備犯罪之形態，然其係依據法律或命令所應為之行為；在刑法之評價上，不認其具有違法性與可罰性，故特以明文規定阻卻其違法而不予處罰而言。例如軍人在戰場上死傷敵軍、警察依法逮捕嫌犯、檢察官依法執行死刑或沒收財產等均屬之。又醫師法第二十一條規定：醫師對於危急之病症，不得無故不應招請或無故遲延。此係法律賦予醫師對於危急病患強制診療之義務，旨在保障危急病患得以隨時就診之利益。該項緊急醫療行為之本身如具備犯罪之形態（如為傷患麻醉、開刀切除內臟或肢體等），固得依據刑法第二十一條第一項或第二十二條之規定以阻卻違法。但醫師如因履行此項法定強制診療義務時，另外衍生其他觸犯刑章之行為，例如因醫療過失致病患傷害或死亡、以虛報或匿報急診醫療收入等不正當方法逃漏稅捐，或隱瞞在自宅兼業為病患診療之事實，而向所屬醫院詐取基本或服務獎勵金等，此乃屬於另一行為事實之問題，自應依據刑法及有關法律之規定對於該項行為加以評價及處罰，與該醫師看診對象之病情是否危急，以及其是否履行上開醫師法所規定之義務無關；自不能以其公餘在自宅為危急之病患診療，為履行醫師法第二十一條所規定之義務，而認其因此所衍生之其他觸法行為均屬依據法令之行為，而阻卻其違法。